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Revue Revue internationale de droit comparé Mir@bel
Numéro vol. 52, no. 3, 2000
Texte intégral en ligne Accessible sur l'internet
  • ÉTUDES

    • La fonction subversive du droit comparé - Horatia Muir-Watt p. 503-527 accès libre avec résumé avec résumé en anglais
      Cet article envisage l'importance que revêt pour la France, à l'heure actuelle, le développement du droit comparé en tant que voie de connaissance critique du droit. Le prestige du droit français souffre aujourd'hui de son image légicentrée, alors que, parallèlement, l'essor du modèle américain est largement favorisé par sa flexibilité et son dynamisme. Ces dernières caractéristiques tiennent à la présence, aux États-Unis, d'une culture juridique contestataire, qui contribue à insuffler dans le raisonnement juridique « classique » des influences nouvelles provenant de modes de pensées alternatifs et à maintenir une source permanente de questionnement, qui manque en France. Le développement du droit comparé pourrait constituer, dans ce pays comme dans tous les systèmes européens, un équivalent à ces courants contestataires, en ce sens que la comparaison des droits serait une source d'interrogation, de réflexion, et d'ouverture aussi bénéfique. En effet, la théorie comparative est porteuse du même message d'interdisciplinarité que les tendances contestataires américaines, et oriente clairement vers la connaissance du droit comme phénomène culturel « contextualisé ». Elle exige pareillement de scruter le discours juridique pour y déceler des signes de partialité. La comparaison ;st ainsi de nature à libérer le raisonnement juridique de certains carcans conceptuels sclérosants en ouvrant la porte à d'autres grilles de lecture.
      This article looks at comparative law as a means ofcritical understan-ding ofthe law. French law has lost prestige through its legi-centric image, while the success of the American model is linked to its flexibility and dynamism. These characteristics can be explained by the existence, in the US, and in contrast to the current situation in France, of a culture of contestation, which helps bring new influences and alternative ways of reasoning into classic legal thought. The development of comparative law could be, in this country as in other European Systems, afunctional equivalent to these critical trends, in so far as comparing law could be a source of questioning, reflection and opening to new ideas. Indeed, comparative theory carries the same message of interdisciplinarity as modem critical thought, and envisages law as a contextualised cultural phenomenon. Simi-larly, it also tracks signs of partiality in legal discourse. Comparison is thus capable offreeing legal thought from inhibiting conceptual constraints by paving the way to new ways of reading the law.
    • La réforme du droit chinois par la codification - Xiao-Ying Li-Kotovtchikhine p. 529-552 accès libre avec résumé avec résumé en anglais
      A travers le « bilan » de la réforme juridique chinoise depuis vingt ans, notamment de la méthode normative, cette étude démontre la nécessité de la codification et examine la (les) technique(s) à adopter : codification créatrice ou compilation. En effet, un nombre important de textes législatifs et réglementaires a été adopté depuis 1979 dans toutes les branches du droit. Mais on constate un certain « désordre normatif » qui se traduit par la dispersion et la fragmentation des sources. Cela s'explique par la libéralisation progressive de l'économie, la délimitation insuffisante des pouvoirs normatifs, et surtout le pragmatisme de la politique législative. Toutefois, ce « désordre normatif» rend difficile l'accès au droit et porte atteinte à l'efficacité de la loi. Il est donc temps de penser à rationaliser le droit par une codification. Cela est conforme à la volonté de développer l'économie de marché, le droit étant considéré en Chine surtout comme un instrument au service du développement économique.
      By analysing the Chinese legal reforms over the past twenty years, this study demonstrates the necessity of codification and examines the different techniques available : creation or compilation. In fact, a great number of laws and regulations have been adopted since 1979 relating to ail branches of law. But we can observe a certain "normative disorder" which consists in the dispersion and the fragmentation of the sources of law. The reasonsfor this "disorder" are probably the progressive economie reforms, the insufficient determination of the normative powers of different state organs and the pragmatism of the legislative policy. However, such a "disorder" makes the law less accessible and less efficient. It has become necessary to rationalite the Chinese law by codification. This solution conforms to the will to develop the market economy.
    • Disparition de personnes et présomption de décès : observations de droit comparé - Hernân Corral Talciani, Maria Sara Rodriguez-Pinto p. 553-580 accès libre avec résumé avec résumé en anglais
      Cet article analyse en droit comparé la manière dont les différents systèmes juridiques occidentaux réglementent les cas d'absence, de disparition et de présomption de décès. Sont d'abord passés en revue les systèmes de droit civil, à commencer par les deux principaux courants historiques, c'est-à-dire le droit français et le droit allemand. Sont ensuite étudiés les systèmes de common law à partir de leurs racines en droit anglais jusqu'aux développements qu'elles ont connu dans la common law d'Amérique du Nord et les juridictions dites mixtes. Les effets de la déclaration de décès présumé sont analysés dans la même optique comparative selon les différentes catégories communes aux différents systèmes. L'étude se termine par l'examen des tendances observées dans le développement de l'institution. La première tendance qui se dessine consiste à distinguer progressivement les cas d'absence des cas de disparition, qui sont très souvent réglementés de manière conjointe par les différentes législations. L'autre voie dans laquelle s'est engagée l'institution est la séparation des cas de véritable disparition, dans lesquels il existe un doute sur la vie ou la mort de la personne, des cas de mort certaine, dans lesquels la preuve constituée par le cadavre n'est pas apportée. En dernier lieu, l'article relève que les législations tendent à hésiter entre faire de la présomption de mort une déclaration en justice, révocable si la vie venait à être prouvée, ou à la considérer comme un état constitué par une décision judiciaire, dont les effets ne tombent que si le disparu réapparaît.
      This article reviews in a comparative perspective the regulations of different Western legal Systems on the cases of absence, disappearance and the presumption of death. Continental Systems are considered in the first place, from their two main historical sources, the French and the Germanie. The common law Systems are studied then, from their origins in the English law to their developments in the American common law and other mixed jurisdictions. The effects of the declaration of presumptive death are scrutinized comparatively, under different common categories. The study ends with an analysis of the tendencies underlying the developments found in this legal institution. The first outstanding tendency is one that progressively distinguishes the cases of absence from those of disappearance, both of them frequently confused in many legislations. Another One in the development of this subject is the separation being made between the genuine cases of disappearance, with doubt about life or death, from those of a certain death lacking the evidence of the corpse. One last legislative trend the article perceives is a strong tension between a position that considers the presumption of death as a declarative judgement, rebutta-ble with the evidence of life, and a view that understands it as being a judicially constituted status, its effects ending with the appearance of the disappeared person.
    • La surveillance vidéo et le droit à la vie privée au Canada et au Québec : l'impact des chartes des droits et l'exclusion de la preuve - Louise Viau p. 581-603 accès libre avec résumé avec résumé en anglais
      Dans cet article, l'auteure expose la complexité du régime juridique applicable à la preuve découlant d'une surveillance vidéo en droit canadien et québécois. Dans un premier temps, le domaine d'application de la Charte canadienne des droits et libertés ainsi que de la Charte des droits et libertés de la personne du Québec fait l'objet d'un exposé visant à bien situer le contexte juridique dans lequel s'effectue l'analyse de la légalité de la surveillance vidéo. Puis, dans un deuxième temps, les questions plus spécifiques de l'étendue et des limites du droit à la vie privée face à la surveillance vidéo et de la recevabilité d'une preuve qui aurait été obtenue en violation d'un tel droit sont abordées d'abord dans le contexte du droit pénal canadien soumis à l'application de la Charte canadienne des droits et libertés puis dans un contexte de droit du travail qui fait plutôt appel à l'application de la Charte des droits et libertés de la personne du Québec et du nouveau Code civil du Québec. La Charte canadienne des droits et libertés, qui ne trouve application que dans les rapports entre l'individu et l'État, pourrait également s'y appliquer si l'employeur recourant à la surveillance vidéo est un employeur du secteur public. L'analyse permet de constater que les droits des accusés sont davantage protégés que ceux des travailleurs et surtout des travailleurs œuvrant pour une entreprise privée.
      In this paper, the author expose the complexity of the law that applies to the evidence obtained by camera surveillance in Canadian and Quebec law. In the first part of the paper, in order to situate the legal context of the analysis ofthe legality of camera surveillance, the scope of the Canadian Charter of Rights and Freedoms and of the Quebec Charter of Human Rights and Freedoms is explained. Then, in the second part of the paper, the specifie issues of the scope and limits of the privacy rights and of the admissibility ofthe evidence obtained in violation of these rights are examined, first, in a criminal law context governed by the Canadian Charter of Rights and Freedoms and, secondly, in a labour law situation governed by the Quebec Charter of Human Rights and Freedoms and the Civil Code of Quebec. In this latest situation, the Canadian Charter of Rights and Freedoms will only apply in a situation where the employer belongs to the public sector. The analysis shows that the rights of the accused persons are protected more thon those ofthe employees and specially the employees working in the private sector.
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